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韩国知识产权环境研究报告

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第二节 商标权的概念及基本制度 返回

一、《商标法》中的商标概念

商标虽然是为了区分于他人的商品而使用的感观上的表达手段,但在法律上难以对所有的这些标志进行保护,所以韩国商标法对可以作为商标的构成要件进行了限制。

过去的韩国《商标法》上所规定的商标构成要件被局限为符号、文字、图形和立体性形状或此类的结合以及这些要素与色彩的结合。为了迎合时代的需要,韩国自2007年开始扩大商标权的保护对象范围至:用颜色或只以颜色组合构成的商标、全息图(hologram)商标、动作商标以及其他能够用视觉认识到的全部类型的商标。

虽然扩大了保护对象的范围,《商标法》上的商标仍局限于能够用视觉识别的商标,因此不能以视觉识别而用听觉、嗅觉、味觉感知的声音、气味、味道等的标志,就不能予以保护。

并且,如果不是为了把自己的商品区分于他人的商品而使用的标志就不是商标,即使是用在商品上的标志,如果它只是为了引起他人的神秘感而使用的设计或者不是为了区别于他人的商品而使用的价格标志等,就不为商标法上保护的商标。

广义上的商标还包括服务商标、集体商标以及业务商标(《商标法》第二条)。

l  服务商标

服务商标,是指服务业(广告业、通信业、银行业、餐饮业等)经营者为了使自己的服务业区分于他人的而使用的标志。即,商标是用于识别“商品”的标志,而服务商标为用于识别“服务业”的标志。

l  集体商标

集体商标,是指共同生产、销售商品者所设立的法人直接或使其所属成员用于与自己的营业有关的商品或服务的标志。

l  业务商标

业务商标,是指如大韩红十字会等从事非营利业务的组织为表示其业务而使用的标志。

二、与商标相似的其它权利

l  商号

商标是用来使自己的商品区分于他人的商品而使用的标志,有标示商品的同一性的功能。商号是商人(法人、自然人)在经营中表示自己的名称,有标识营业的同一性的功能。

商号作为一种商人在其营业范围内标示自己的名称,以文字来表现。

对企业来说使用商号是强制性规定。与此相反,商标作为区分商品的符号,可以用文字以及其他符号、图形或它们的结合等为其表现形式,没有强制性。

l  地理标志

地理标志,不是指简单的地名,而是指来自于特定地区的气候、土壤等地理环境的某种商品的特征、品质、名声等的特性,表示其商品为在该地区生产、制造或加工的标志。

商标与地理标志都与标示出处、品质的功能和营业利益有关,并且都是在知识产权的范围内受保护的标志。根据这种类似点,有些国家把地理标志包括在商标制度体系内予以保护,有些国家把它包括在商标法上的集体标志或证明标志的范围内。但是,地理标志只是作为确认“特定地区”的标志,一个营业主不能排斥其他经营者使用该标志。

韩国2004年改订的商标法规定将地理标志作为集体标志予以保护。

l  域名

域名,是指网上的用来表示主机地址的一系列英文字母和数字的组合。由于网上交易的增多,域名有时也会表示商品或服务的来源。但是,商标和域名并没有必然的联系,即使在国内注册了商标也没有权利注册其域名,而且即使注册了域名也没有权利注册该商标。

三、商标的授权要件

(一)申请人要件

在韩国已经使用商标或将要使用商标的人(法人、自然人和合伙人)可以依据《商标法》注册其商标。可以成为商标权人的韩国人(包括自然人和法人)都属于该范围内,外国人的资格按照互惠原则和条约来确定。

(二)实体要件(《商标法》第6条)

商标的授权要件,可分为程序要件(注册申请形式等)和实体要件(商标的构成是否具有显著性(积极要件)或是否属于不可注册的情况(消极要件)等),其中《商标法》所重视的是实体要件。

1.积极要件

一般来说,判断是否具有显著性与指定商品有关,根据韩国《商标法》第六条第一款的规定,不具有识别能力而不能注册的商标的类型包括:

(1)商品的普遍名称

指涉及到特定商品并表示该商品的名称的商标。如,汽车-Car;

(2)惯用商标

指同种业主之间在特定种类商品上惯用的标志。如,饼干类-…;

(3)性质标示性的商标

第一、产地标示:指表示该商品的生产地。如,苹果-大邱;

第二、品质标示:指表示该商品品质的状态、优秀性等。如,上、下、中;

第三、原材料标示:指表示作为该商品的原材料的商品的名称。如,西装-Wool;

第四、效能标示:指表示该商品的效果或性能等。如,复印机-QuickCopy;

第五、用途标示:指表示该商品的用途。如,书包-学生;

第六、数量标示:如,两双,100米;

第七、形状标示:指表示该商品的大小、样子等。如,小型、SLIM;

第八、生产方法、加工方法、工作方法标示:如,农产品-绿色农业经营;

第九、时期标示;指标示该商品的使用时期等。如,衣服-春,夏,秋,冬;

(4)明显的地理名称、其简称或地图

指客户已明知的地理上的名称。如,纽约;

(5)普遍的姓或名称

指普遍的自然人的姓或者表示法人、团体的商号的名称;

(6)简单并普遍的标志

指其构成简单并普遍有的标志。如,123,ONE;

(7)其他无识别力的标志指通用的口号、标语等。

根据《商标法》,即使属于(3)、(4)、(5)、(6)的情况,如果申请之前已经确定被认为是属于某人的业务范围的商标,也可以注册(第6条第2款)。还有,即使属于(3)(其中产地标示)和(4)的情况的标志,如果其标志是对于特定商品的地理标志,也可以注册为地理标志的集体商标。

2.消极要件(不可注册的事由)

商标即使具有显著性,由于商标权具有垄断、排他的性质,在赋予商标权后可能发生损害公共利益或他人利益的情况下,需要排斥该商标的注册。《商标法》第7条有有关的规定,具体内容如下:

(1)类似或相同于大韩民国的国旗或国徽、巴黎公约的缔约国及世贸组织的会员国和商标权条约的缔约国的勋章、红十字会或奥运会等的公共标志;

(2)虚假地标识国家、民族、公共团体、宗教等关系的商标或有可能诽谤这些关系的标志;

(3)相同或类似于知名的国家、公共团体或非营利组织的徽记;

(4)有害于公序良俗;

(5)带有与政府或外国政府召开或者获得政府或外国政府的批准召开的博览会的奖牌、奖状相类似或相同的标志;

(6)包含著名人物的姓名、名称、商号、肖像等;

(7)与其他先注册的商标相类似或相同;

(8)与商标权失效后未过一年的他人的地理标志或集体标志相类似或相同;

(8-1)与地理标志权或集体商标权失效后未过一年的他人地理标志或集体商标相类似或相同;

(9)与周知商标[1]相同或类似;

(9-1)与周知的地理标志相同或类似;

(10)已被客户明确认知,而有可能造成与他人的商品或营业混淆;

(11)可能误导商品的品质或欺骗客户;

(12)与已被认识为国内外的特定人的商标相同或相似,有谋取不正当利益等的不正当的目标;

(12-1)与已被认识为国内外的特定地区的地理标志的商标相同或相似,有谋取不正当利益等的不正当的目的;

(13)确保商品或其商品标志的功能所不可缺少的立体型形状、色彩或有色彩的组合构成;

(14)由世贸组织(WTO)会员国国内的有关葡萄酒等酒类的产地标志构成或包含它的商标,要用在葡萄酒及酒类或类似商品上的商标。地理标志的正当使用者已申请地理标志集体商标的情况除外。

另外,《商标法》第7条第5款规定,申请取消商标注册后属于以下三种情况的,商标权人或使用其商标的人从放弃、归于失效或审结当日起3年以内不许申请与失效的注册商标相同或相似的商标:

(1)因期限届满而归于失效的商标权;

(2)放弃全部或部分商标权;

(3)确定取消商标申请的决议。

四、商标注册申请简介

商标的注册申请应该先填写商标注册申请书并附加商标样本后提交给特许厅。在申请书上所需要填写的内容为;申请人或代理人的姓名和申请人(代理人)的编号;指定商品及其种类区分(依据商标法实施规则的商品类别指定商品);其他(如,颜色商标或立体商标、是否主张优先权等的有关事项)。

(一)“一商标一申请”原则

商标注册申请需要在产业资源部(现知识经济部,MKE)令所规定的产品区分范围内指定一个或两个以上的商品后申请各自的商标,不许用一个申请书申请两个以上的商标。

“一商标一申请”原则是适用于新注册商标的申请、指定商品的附加注册申请、更新商标权的存续期间的申请的基本原则。根据1997年改订的《商标法》,从1998年3月1日开始取消了“一商标一类一申请主义”,采取“一商标多类一申请主义”,即每件申请可同时提交多个类进行申请。

(二)指定将要使用商标的商品

在申请商标时,根据《商标法实施规则》第6条(商品类的区分)及《关于商品和服务业名称及种类分类的告示》,可以将要保护的商标以及要使用该商标的商品分成一类或多类。《商标法实施规则》附件明示34个类别的商品类的区分(第1类到第34类)和11个类别的服务业类的区分(第35类到第45类)。

在韩国,1998年3月1日前采取并使用了其自有的商品类区分方法,此后采取并使用《尼斯协定》(商标注册用商品和服务国际分类尼斯协定)所规定的国际商品分类方法,中国也采用《尼斯协定》的分类法。

(三)指定商品的附加注册申请

商标权人或商标注册申请人在申请或注册后按照情况的变化在需要扩大指定商品的范围时可以将注册商标或申请注册商标的指定商品补充注册,来扩大商标权的权利范围,使得商标权人的利益受到保护。该制度为在商标注册申请后或商标注册后需要追加指定商品时,可以另行提交追加注册申请书,使其能够追加指定商品。

指定商品的追加授权要件为,原商标权或原商标注册申请存在,而且追加注册申请的申请人与注册商标的商标权人或商标注册申请人应为同一个人,而且指定商品的追加注册商标应与该注册商标或商标注册申请的商标相同,并且不应属于通常的关于商标注册申请相关的驳回理由。

如有追加注册指定商品,该附加注册的指定商品结合于原商标权而成为一体,因此如果原商标权被撤销则追加注册也一起撤销。

1998年3月1日前的《商标法》中,对于采取‘一类一申请’的制度,即,一件商标申请仅能申请一类商品。而此后实了施“多类一申请”制度,废除了将附加注册的对象限制在同一商品类的区分范围内的规定,并且修订为将各个商品进行分类并能够申请或注册。

(四)商标权存续期间的变更登记申请(《商标法》第43条)

虽然商标权的存续期间为注册之日起十(10)年,但可以以十(10)年为单位不限次数地续展,商标权为半永久性的权利。要续展商标权时,在商标权的保护期限届满前一(1)年以内申请续展。在商标权保护期限过期后的六(6)个月以内也可以申请续展,但要缴付一定金额的费用。

(五)补正申请(《商标法》第14条)

商标注册申请的补正,是指依据特许厅长或审判院长的命令,或者申请人自愿地将申请的程序上或内容上的不足进行补正。申请人在不变更最初商标注册登记的主要内容范围内,在决定商标的注册与否的通知书送达之前可以补正注册商标及其指定商品。所谓不变更要旨范围内的补正是指下列情况:

(1)      缩小指定商品的范围;

(2)      修改错误记录;

(3)      明确不明了的记载;

(4)      删除商标的附记部分。

(六)分割申请(《商标法》第18条)

分割申请是指将商品类区分范围内的一个或两个以上的商品为指定商品而申请商标时,使得能够按每个商品或各个商品类区分分割的申请。即申请的分割就是指定商品的分割,不意味着商标的分割。

(七)变更申请(《商标法》第19条)

申请的变更,适用于商标注册申请、服务商标注册申请以及集体商标注册申请,而不适用于地理标志、集体商标注册申请以及业务商标注册登记。

至于商标权的保护期限续展申请或指定商标的补加注册申请,除了这几种情况以外都可以变更为商标注册登记,如对于作为其基础的注册商标请求无效审判或撤消审判,以及其注册商标已丧失。被请求无效审判或撤消审判时,商标权人有可能为了应付其商标的无效或取消的情况而做出某些不正当做法(如,申请续展商标权的保护期限、把指定商品的补加注册登记变更为商标注册申请等),在这种情况下限制变更申请。

(八)商标审查程序(《商标法》第三章)

韩国的商标审查程序图如下所示:

(九)商标的公告申请制度(《商标法》第24条)

商标的公告申请制度是按照商标的公益性和申请商标的多样性,认为仅有特许厅内部审查员的审查是不够的,在登记商标权之前公开于社会并让社会审查它,听取各界的意见,赋予异议申请权来达到公正性的一系列的过程。即,商标的公告申请制度是审查员未发现撤回事由时将申请内容公告于公众,让任何公众在两(2)个月以内提出异议申请的一种公众审查制度。

原则上申请人在商标公告后,如有他人无正当理由将与该商标相同或类似的商标使用在相同或类似的商品上并给申请人造成业务上的损失的,商标申请人有权警告并请求损害赔偿。如果是出示商标注册登记的副本(国际商标注册申请时是国际申请副本)提出警告的,在商标公告之前也可以请求损害赔偿。但是,商标法规定只有在商标权的设置、注册后才能实施该权利。

(十)商标的异议申请制度(《商标法》第25条)

如果对于申请公告的商标有异议,每个人在申请公告后的两个月以内(不能延长)都可以提出异议申请。异议申请按照一定的格式填写,必须要表明异议申请的理由并提交相关的证据。对已提交的异议申请要补正其理由或证据的,应该在异议申请期间后的三十(30)日内办理。

异议申请后,如果异议申请有正当依据,则接受并决定不予注册;如果异议申请无正当依据,则驳回并决定注册。

(十一)商品分类转换登记(《商标法》第46条第2款)

根据1998年3月1日之前的分类法指定商标并注册登记商标权、补加注册指定商标、续展注册的商标权人,应该根据产业资源部(现知识经济部,MKE)令所规定的商品类区分(NICE分类)来转换该注册商标的指定商品。商标权的续展和商品分类转换申请可以用一个申请表同时申请。

需要商品分类转换登记的人如果在法定时间内不去登记,对于作为商品分类转换登记对象的指定商品的商标权随申请期间的届满而丧失。

商品分类转换登记,应在商标权保护期限届满一(1)年到保护期限届满六(6)个月以内申请。

(十二)商标权的转移(《商标法》第54条)

商标权的转移,指保持商标权的内容的同一性而只变更该商标权的所有者。

商标权属于无形财产权的一种,与一般财产权一样允许自由转移。但是依照商标法的目的,在需要保护客户利益等的情况下,会有一定的限制。

一般情况下,可以将商标权本身独立于营业范围而通过买卖、赠与等方式自由转让,而且也可以将各个指定商品进行分割转移。

(十三)商标申请费用新标准

自2012年4月1日起,韩国商标于新商标申请以及延展申请时,同一类别指定商品或服务项目超出20项以上的,自第21项起,每项须另缴纳韩元2,000(约US$2)超项费用。但是,商标权人于延展申请时,需要减缩原指定商品或服务项目,以减少该费用之支出。另值得注意的是,韩国商标权于专用期限届满前一(1)年即可提出延展申请,假设韩国商标权专用期限至2013年4月15日止,则商标权人于2012年4月15日起可提出延展申请;这与其它国家(如:台湾、中国大陆、日本或美国等)为商标权专用期限届满前六(6)个月才能提出的制度有所不同。

五、商标侵权的救济(《商标法》第65-69条)

由于商标权是只赋予商标权人将该注册商标使用在指定商品上的权利,商标权人以外的他人在没有被赋予相应的权利的情况下,将与该注册商标相同或相类似的商标使用在该指定商品或与其相类似的商品上,或者具有将与该注册商标相同或相类似的商标使用在其指定商品或与其相类似的商品上的目的,或为该目的而运输、销售、伪造、保管等的行为都视为侵犯商标权的行为。

对于商标权的侵犯行为的救济方法,可以分为以下几种;

第一、民事救济:停止侵权、赔偿损失、财产保全、恢复商誉等;

第二、刑事救济(非自诉罪):侵权罪、没收等;

第三、行政救济:管制伪造商品、通过海关等的国境措施、调解商标纠纷制度等。

六、地理标志的集体商标制度

(一)定义

地理标志,是指商品的特征、品质、名声或其他特征是根源于特定地区时,标明其商品为从该地区生产、制造或加工的标志。

(二)构成要件(《商标法》第6条)

1.实体要件

地理标志的保护对象只限于商品。由于商品的种类无限,其保护对象包括农产品、水产品以及其加工品和工业产品(包括手工品),但不包括服务业。

作为地理标志的对象的地区为商品的地理上原产地。即是生产、制造或加工商品的地理的名称,不一定限于行政区域上的名称,也不需要生产、制造和加工的地区为同一个地区。

从该地区生产、制造或加工的商品应有区分于从其他地区生产、制造或加工的商品的品质、名声或其他特性。

商品的特性等应与地理环境有本质上的关联性。只有表示商品的品质、名声或其他特性是基于该地区所生产、制造或加工是不够的,商品的特性等应在本质上基于该地区的气候、土壤、地形等的自然条件或包括独特的技巧等的人为条件的地理环境。

2.主体要件

地理标志的注册申请,由在特定地区从事生产、制造或加工包括在其地理标志范围内的商品的经营者组成的具有法人资格的生产者团体、加工者团体以及生产、加工者团体来申请,个人或商法上的公司以及无法人资格的团体等即使申请也不能被注册。

3.程序要件

地理标志注册的最后程序为具有适合于申请人的生产者团体等的法人填写规定格式的申请书,附上证明符合地理标志的定义的文件,给特许厅提交地理标志注册申请并通过审查员的审查后根据其结果缴付注册费并设定权利登记。

4.注册后的法律效果

注册后的地理标志具有排斥相同或类似于该商标的第三者的商标或地理标志的效力,如果其他地区的他人对于同一商品使用与该注册的地理标志相同或相类似的商标时,构成侵犯商标权,应该承担民事、刑事责任。

七、商标权的失效(《商标法》第64条)

商标权在以下几种情况下失效:

l  在商标权保护期限内不续展而届满;

l  自愿放弃商标权;

l  按照旧商品分类而注册的指定商品如在规定期间内不申请转换登记的;

自商标权人死亡之日起三(3)年内其继承人不申请商标权转移登记的。

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